诉讼案件代理方案

关于

纠纷案

代理服务方案

致：

律师事务所

（以下简称

“我所”

或

“本所”

）

接受贵司代理邀请，

就贵司拟提请诉讼的与

开发有限

公司

（以下简称

“开发公司”

）

之间的合同纠纷案进行分析论证。

下面就我所针对该案的代理方案及代理费用作简要介绍，

供贵司

领导决策时参考。

一、出具本分析报告的法律、法规依据

1

、

《中华人民共和国合同法》及相关司法解释；

2

、

《中华人民共和国民事诉讼法》及其相关司法解释；

3

、

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

；

4

、

《关于进一步加强国有土地使用权出让收支管理的通知》

（川国土资发„

2011

‟

36

号）

二、本案的基本事实

根据贵司向本所律师提供的

《

投资合作协议》

（以下简

称“合作协议”

）等相关资料以及贵司的陈述，我们归纳了本案

的基本事实线条：

1

、

2010

年

8

、

9

月期间，贵司与开发公司签订合作协议，

约定由贵司作为投资方，参与开发公司作为开发建设主体的

区

土地一级整理项目。

2

、

2010

年

10

月

27

日，贵司向开发公司转账支付

万元

首期投资资金，

根据合作协议第二十七条之约定，

合作协议生效。

此后开发公司未再贵司通知支付任何投资费用，

亦未向贵司明确

解除或终止合同。

3

、开发公司并未根据合同约定基本进度进行土地一级开发

整理，为按照合同约定供应土地，直至

2014

年下半年才开始案

涉项目的土地供应。

4

、

经过贵司以及本所律师发函催讨，

开发公司于

2016

年

月

日向贵司退还

万元投资本金，尚剩余

万元投资本金未

予退还。

三、法律分析

（一）贵司主要诉求

通过贵司陈述，贵司的主要诉求为：

1

、要求退还剩余

万元投资款本金；

2

、最大限度要求开发公司承担违约责任，包括直接损失以

及间接损失（财务成本损失等）

，并要求开发公司按照现行资金

市场一般的融资成本承担违约责任。

（二）诉讼风险

1

、本所律师分析认为，本案进入诉讼后，开发公司可能提

出的主要抗辩理由为：

（

1

）开发公司可能会根据《关于进一步加强国有土地使用

权出让收支管理的通知》

（川国土资发„

2011

‟

36

号）第二条的

规定主张不可抗力因素（或政策因素）

，主张合作协议无法履行

而终止，且不承担违约责任。

（

2

）开发公司甚至可能会以贵司仅支付了第一期投资款后

未支付后期投资款而抗辩终止了合作协议，

又或者开发公司直接

承认单方终止合作协议，

由此而根据合作协议第二十四条之约定，

仅承担贵司实际投资额

5%

违约金。

（

3

）

开发公司可能会根据合作协议第

20.1

条所约定的贵司

应当承担土地成交价低于

65

万元部分的补足责任（根据贵司陈

述，

案涉合作范围土地成交价低于

65

万元）

，

提出扣除贵司应补

足的款项后将剩余款项退还给贵司，

开发公司甚至可能据此提出

反诉。

虽然根据贵司陈述，

开发公司在土地挂牌出让过程中并未

通知贵司，

但纵观整份合作协议，

并未明确约定在土地挂牌出让

时开发公司有义务另行书面通知贵司，

仅在第七条约定开发公司

“鼓励”贵司参与案涉“净商住用地”的公开出让。此外，根据

《土地管理法》等相关法律、法规之规定，开发公司并不能作为

土地出让方，

其仅有义务将整理后的土地交给地方政府，

并由地

方政府择机进行挂牌出让。

从该角度分析，

开发公司也没有义务

就土地挂牌出让事宜特别地书面通知贵司。

第三，

地方政府作为

土地出让方，

在土地挂牌出让前一般都会通过报纸、

网站进行公

告，此方式也可以认定为通知的一种方式。

2

、贵司要求开发公司按照现行资金市场融资成本承担违约

责任的主张可能无法得到支持。

首先，

在合作协议中已经对违约

责任及违约金计算方式有明确约定，

即按照日万分之五标准计算